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作者：林娜

一、?事情的起源

(相關(guān)資料圖)

2023年1月31日，嗶哩嗶哩漫畫出了一則公告，稱接到對(duì)漫畫《幽冥詭匠》侵犯著作權(quán)投訴，平臺(tái)經(jīng)調(diào)查后，決定對(duì)其永久下架。

細(xì)節(jié)請(qǐng)見：威理?yè)P(yáng)ACG法新聞[1]https://mp.weixin.qq.com/s/dNtJJq7GqUnnRFO00QVDxA?

此次下架的《幽冥詭匠》不僅引發(fā)了漫友眾怒，而且激怒了部分知名同行。那么《幽冥詭匠》到底出了什么問(wèn)題呢？我們?cè)嚱匾徊糠致媹D片來(lái)看：

（注：彩圖為被下架漫畫《幽冥詭匠》、黑白圖為日本漫畫家北條司的《城市獵人》）

（圖片來(lái)源：微博號(hào)“古錐仔-”，在此致謝。）

雖然單看每一張圖，《幽》與《城市獵人》的上述截圖都存在些許不同，比如人物的服飾、發(fā)型、背景等，但在漫畫方格的順序和整體人物的動(dòng)作表情來(lái)看，卻有很大的一致性。漫友盛怒，情有可原。那么這兩部漫畫中體現(xiàn)出來(lái)的“一致性”到底是什么呢？

二、漫畫的構(gòu)成及分鏡

漫畫是由文字和繪畫組成的作品，在方格內(nèi)繪圖配文，并連續(xù)展示，以此來(lái)陳述故事的一種“圖配文”形式。因此，漫畫是著作權(quán)法上的美術(shù)作品和文字作品的集合。在“圖配文”的制作過(guò)程中，除了故事情節(jié)、人物角色、整體畫質(zhì)等會(huì)對(duì)作品的魅力產(chǎn)生影響之外，還有一個(gè)很重要的因素——漫畫分鏡，亦即運(yùn)鏡能力。各個(gè)圖片中的內(nèi)容構(gòu)成、以及圖片的順序，類似電影中的每一個(gè)鏡頭的內(nèi)容，以及這些鏡頭銜接的順序，都會(huì)對(duì)作品敘事的效果產(chǎn)生很大影響。

在漫畫或動(dòng)畫制作的前期，繪制分鏡是正式開啟項(xiàng)目之前的非常重要的一個(gè)步驟。分鏡類似漫畫或動(dòng)畫的底稿，先以粗圖加文字的形式，陳述一個(gè)故事梗概，待獲得認(rèn)可后，再進(jìn)一步進(jìn)行細(xì)節(jié)創(chuàng)作[2]。

這個(gè)底稿即為“分鏡”，在日語(yǔ)中被稱為“ネーム”[3]或“絵コンテ”。“絵”是“畫”的意思，“コンテ”是從英語(yǔ)“continuity”一詞而來(lái)，意味著連續(xù)的、繼續(xù)的[4]。從構(gòu)詞中便可看出，分鏡的含義指用來(lái)展示故事梗概、起承轉(zhuǎn)合的一組連續(xù)圖片。

具體示范例可見下圖：

漫畫分鏡示例一[5]：

動(dòng)畫分鏡實(shí)例[6]

分鏡包括了連續(xù)的分格、構(gòu)圖、角色的大致表情、動(dòng)作和臺(tái)詞，以及文字備注。業(yè)內(nèi)普遍認(rèn)為，分鏡是動(dòng)漫作品的設(shè)計(jì)圖[7]，是決定動(dòng)畫和漫畫生命力的“命門”。在漫畫中繪制分鏡的角色一般稱為“原作”，如漫畫《食夢(mèng)人》、《死亡筆記》、《棋魂》的原作為大場(chǎng)つぐみ。而動(dòng)畫分鏡的把控者則為“動(dòng)畫導(dǎo)演”，比如宮崎駿，對(duì)分鏡質(zhì)量的把控異常嚴(yán)格，常自行手繪分鏡[8]。

不同故事的分鏡展示當(dāng)然考驗(yàn)作者的能力。即便在故事內(nèi)容完全一致的情況下，選擇不同的分鏡表現(xiàn)，效果也可能大相徑庭。比如全職獵人（HunterxHunter）的舊版及重制版中，關(guān)于庫(kù)洛洛偷走妮翁預(yù)言能力的片段。新舊兩版的不同分鏡中，在展現(xiàn)妮翁對(duì)庫(kù)洛洛所懷的忐忑少女心情的程度上，存在很明顯的不同。

全職獵人對(duì)比之團(tuán)長(zhǎng)和妮翁的約會(huì)

三、對(duì)分鏡的改頭換面：

回到《幽冥詭匠》與《全職獵人》的比較上，盡管兩者在各分格圖片上存在些許不同，但最大的相同之處正是在分鏡上。這是一種對(duì)原作進(jìn)行“改頭換面”的行為。而這種改頭環(huán)面的行為，在文字作品、電影、游戲中早已存在先例。即雖然具體的表達(dá)不一樣，但大致還是非常相似的。如對(duì)小說(shuō)的“洗稿”，游戲中的“換皮”，本質(zhì)上屬于同類行為。

游戲中如太極熊貓?jiān)V花千骨游戲侵犯著作權(quán)一案[9]。在該案中，法院認(rèn)定：《太極熊貓》游戲整體畫面中游戲玩法規(guī)則的特定呈現(xiàn)方式，構(gòu)成著作權(quán)法保護(hù)的客體。《花千骨》游戲在游戲玩法規(guī)則的特定呈現(xiàn)方式及其選擇、安排、組合上整體利用了《太極熊貓》的基本表達(dá)，《花千骨》游戲?qū)Α短珮O熊貓》游戲?qū)嵤┝恕皳Q皮”抄襲行為，構(gòu)成侵犯著作權(quán)。

對(duì)于動(dòng)畫片的“改頭換面”，盡管尚未引發(fā)訴訟爭(zhēng)議，但比較明顯的一個(gè)例子《高鐵俠》和日本動(dòng)畫《鐵膽火車俠》的對(duì)比：

高鐵俠-這部2.3分神番從未離開

從這兩部動(dòng)畫對(duì)比也可看出，兩部動(dòng)畫從每一幀靜止圖上看都不完全相同，但在分鏡的連續(xù)構(gòu)圖、順序、角色大致表情乃至故事情節(jié)上，都高度相似。

無(wú)論是文字作品的“洗稿”還是游戲的“換皮”，其目的均是對(duì)他人作品的一種搭乘，以實(shí)現(xiàn)“省力獲益”的目的，同時(shí)還形成了和權(quán)利人作品的同質(zhì)化競(jìng)爭(zhēng)。對(duì)于在漫畫分鏡上的這種行為，著作權(quán)法的態(tài)度又應(yīng)是怎樣的呢？

四、對(duì)于分鏡的著作權(quán)法保護(hù)

1.?????? 什么是作品

要了解分鏡是否可以受到著作權(quán)法保護(hù)，先需要了解著作權(quán)法的保護(hù)對(duì)象——作品，而通說(shuō)對(duì)作品的定義是“文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)”[10]。這個(gè)定義在確定是否能為著作權(quán)法的保護(hù)對(duì)象上，設(shè)置了三重門檻：

(1)???? “文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域”，以此排除了對(duì)功能性對(duì)象以著作權(quán)進(jìn)行保護(hù)[11]；

(2)???? 獨(dú)創(chuàng)性：要求對(duì)象具備最小程度的不同，體現(xiàn)出作者的選擇、取舍、編排[12]；

(3)???? 表達(dá)：即思想表達(dá)兩分法，著作權(quán)法不保護(hù)思想、只保護(hù)表達(dá)[13]。

第一要素自不必多說(shuō)。至于第二要素，如上所述，漫畫分鏡充分體現(xiàn)了作者的取舍、選擇、編排，這既影響了第一性的藝術(shù)表現(xiàn)力，也符合第二性著作權(quán)法上的獨(dú)創(chuàng)性要求。因此，在對(duì)特定漫畫是否具有獨(dú)創(chuàng)性的考量上，應(yīng)重點(diǎn)考察第三個(gè)因素：思想表達(dá)二分法。即，漫畫的改頭換面中，后作與原作相同的要素在于：分格、構(gòu)圖、順序，而這些是否能成為表達(dá)？這也是反對(duì)者最可能提出的意見。

2.?????? 思想——表達(dá)二分法。

（1）二分法的產(chǎn)生歷史及目的：

思想和表達(dá)二分法，是指著作權(quán)法不保護(hù)思想，只保護(hù)表達(dá)。該原則的主要目的是防止著作權(quán)侵入公有領(lǐng)域，以限制未來(lái)新作品的產(chǎn)生為代價(jià)，而保護(hù)現(xiàn)有作品，同時(shí)又防止任何“改頭換面”的使用。

回溯歷史，二分法原則最初來(lái)源于18世紀(jì)英國(guó)文學(xué)產(chǎn)權(quán)大辯論時(shí)期，該辯論起源于當(dāng)時(shí)英國(guó)的著作權(quán)法《安娜法令》對(duì)著作權(quán)期限的限制。隨后這場(chǎng)爭(zhēng)論范圍擴(kuò)展，深入到了“版權(quán)合理性”問(wèn)題。反對(duì)版權(quán)保護(hù)的理由之一為版權(quán)會(huì)壟斷知識(shí)和思想，損害公共利益。即，前人的壟斷可能會(huì)使得后來(lái)的創(chuàng)作者，處處掣肘，從而整體上不利于文化的繁榮和傳播。而維護(hù)版權(quán)者對(duì)這一觀點(diǎn)的回應(yīng)為：版權(quán)保護(hù)的對(duì)象不是知識(shí)和思想，而是一種受到更多限制的對(duì)象。

對(duì)于這種“受到更多限制的對(duì)象”到底是什么？起初，版權(quán)維護(hù)者把作品限定為“被印刷的詞句”（printed words），這種主張盡管明確了作品不是思想，但同時(shí)也大大限制了作者的利益，使得任何改頭換面的利用都能逃避責(zé)任。于是人們找到一種新的界定方式，“表達(dá)”（expression）一詞應(yīng)運(yùn)而生，從printed word變化為expression，其目的是試圖分請(qǐng)私權(quán)支配范圍和公有領(lǐng)域、同時(shí)足夠彈性，以制止“改頭換面”的使用[14]。

（2）如何使用二分法：

事實(shí)上，要區(qū)分何為“思想”，何為“表達(dá)”，并不是一件簡(jiǎn)單的事情。兩者之間絕非黑白分明的楚河漢界，而是充滿含糊，無(wú)法事先劃定統(tǒng)一的界限，因此需要個(gè)案?jìng)€(gè)議[15]。對(duì)于相似要素的提煉，越抽象含糊，越接近“思想”；越具體細(xì)節(jié)，則越接近“表達(dá)”[16]。

但二分法為司法者提供了一個(gè)彈性工具，使得著作權(quán)法的保護(hù)，既不侵蝕公有領(lǐng)域，限制源源不斷的再創(chuàng)作和傳播，又可防止“改頭換面”的使用。中國(guó)人民大學(xué)的李琛教授在其《“法與人文”的方法學(xué)意義》一文中，提出一種很具有說(shuō)服力的觀點(diǎn)：“思想/表達(dá)二分法的實(shí)際功能在于提供了一個(gè)解釋的基礎(chǔ)。當(dāng)法官經(jīng)過(guò)利益衡量，認(rèn)為某些元素不宜保護(hù)時(shí)，會(huì)將其解釋為“思想”，反之則解釋為“表達(dá)”。這個(gè)原理的運(yùn)用方式典型反映了法學(xué)的人文性特點(diǎn)，即闡釋的方法。這種闡釋不同于“探求原意”的仿科學(xué)式的解釋，而是一種“賦予含義”的闡釋”。

當(dāng)然，即便如此，本文亦認(rèn)為二分法并不是一個(gè)完美的工具。賦予含義的解釋方式仍然會(huì)存在很強(qiáng)的不確定性，從而造成法官認(rèn)為一個(gè)對(duì)象應(yīng)當(dāng)受保護(hù)，就將其歸為“表達(dá)”，而認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)受保護(hù)，就將其歸為“思想”的結(jié)果。因此，在劃分思想和表達(dá)的界線之時(shí)，需要結(jié)合著作權(quán)法的立法目的，進(jìn)行個(gè)案?jìng)€(gè)議。

3.?????? 對(duì)分鏡保護(hù)的小結(jié)論

回到《幽冥詭匠》和《城市獵人》二者漫畫分鏡在連續(xù)的分格、構(gòu)圖、順序上的相似之處。如果不加以保護(hù)，將會(huì)造成“搭乘”行為橫行，打擊誠(chéng)實(shí)創(chuàng)作者的積極性，只要改頭換面就可輕松省去原畫和動(dòng)畫導(dǎo)演的絞盡腦汁，從而收獲市場(chǎng)效益。而對(duì)連續(xù)的分格、構(gòu)圖、順序給與著作權(quán)保護(hù)，不僅可以為誠(chéng)實(shí)的創(chuàng)作者塑造良好的維權(quán)和利益保護(hù)機(jī)制，又因其選擇空間千變?nèi)f化，對(duì)其給予著作權(quán)保護(hù)也難以對(duì)未來(lái)的新創(chuàng)作設(shè)置不合理的障礙和限制。因此，本文認(rèn)為其應(yīng)受到著作權(quán)法的保護(hù)。

五、其他問(wèn)題。

在《幽冥詭匠》被平臺(tái)下架的整個(gè)過(guò)程中，漫友對(duì)不限于《幽冥詭匠》各個(gè)漫畫之間的相同處，進(jìn)行了地毯式的搜索，其中不泛有認(rèn)為漫畫人物POSE與實(shí)際人物照片pose相似構(gòu)成侵權(quán)的觀點(diǎn)。

盡管本文認(rèn)為分鏡中的連續(xù)的分格、構(gòu)圖、順序應(yīng)受到著作權(quán)法的保護(hù)，但結(jié)論不延及其他。對(duì)于漫畫的其他構(gòu)成要素，如角色pose、角色形象、故事劇情等的保護(hù)和侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，則需要另行討論了。

以 上

[1]?該新聞轉(zhuǎn)載自揚(yáng)州晚報(bào)。

[2]?「アニメを仕事に　トリガー流アニメ制作進(jìn)行読本」星海社、舛本和也著、ｐ95　

[3]?作者注：漫畫中稱為“ネーム”，動(dòng)畫中稱“絵コンテ”。

[4]?參考：絵コンテ - Wikipedia

[5]?參考：漫畫家になるには｜ネームで迷ったときに脫出する方法 #007｜東京ネームタンク (nametank.jp)

[6]?參考：卒業(yè)制作　絵コンテ編　ストーリーを絵に描き上げろ！-大阪アミューズメントメディア専門學(xué)校 (amg.ac.jp)

[7]?舛本和也著：「アニメを仕事に　トリガー流アニメ制作進(jìn)行読本」、星海社、2014年、ｐ95。　　

[8]?紀(jì)錄片《起風(fēng)了：1000日的創(chuàng)作記錄》。

[9]?成都天象互動(dòng)科技有限公司、北京愛(ài)奇藝科技有限公司與蘇州蝸牛數(shù)字科技股份有限公司著作權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛二審民事糾紛(2018)蘇民終1054號(hào)

[10]?劉春田主編：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》第二編著作權(quán)法（李琛著），高等教育出版社，2015年5月第5版，第55-57頁(yè)。

[11]?同上

[12]?李琛：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法關(guān)鍵詞》，法律出版社，2006年，第26-27頁(yè)。

[13]?同注10。

[14]?Brad Sherman and Lionel Bently，The Making of Modern Intellectual Property Law: The British Experience, 1760–1911” Cambridge University Press,1999.

[15]?李琛：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法關(guān)鍵詞》，法律出版社，2006年，第24-25頁(yè)。

[16]?王遷:《著作權(quán)法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2015年，第47頁(yè)。

林娜

墾丁律師事務(wù)所 威理?yè)P(yáng)法律團(tuán)隊(duì)創(chuàng)始人 骨灰級(jí)二次元迷

深耕互聯(lián)網(wǎng)ACG行業(yè)法律實(shí)務(wù)14年，專注數(shù)字經(jīng)濟(jì)環(huán)境下的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、數(shù)據(jù)合規(guī)、網(wǎng)絡(luò)法律實(shí)務(wù)。日本北海道大學(xué)法學(xué)碩士，師從日本知識(shí)產(chǎn)權(quán)法第一人田村善之教授。“中日互聯(lián)網(wǎng)法實(shí)務(wù)”平臺(tái)主理人、北京市文化娛樂(lè)法學(xué)會(huì)中日文化與法律工作委員會(huì)主任、日本九州經(jīng)濟(jì)聯(lián)合會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)會(huì)員。

曾供職某頭部互聯(lián)網(wǎng)公司法務(wù)部手游組負(fù)責(zé)人、某精品頂級(jí)律所日本業(yè)務(wù)部部長(zhǎng)。曾為社交類、內(nèi)容類、游戲類、工具類等多家互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品出具量身定制的全生命周期合規(guī)方案，并提供出海歐美、日韓、東南亞、中東等國(guó)家的出海規(guī)方案。

曾在日本知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)威雜志《AIPPI》 62卷3號(hào) 發(fā)表日文論文《實(shí)用藝術(shù)品的著作權(quán)保護(hù)制度中日比較》，并在日本九州經(jīng)濟(jì)聯(lián)合會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)上以日文多次發(fā)表主題演講。

本期編輯：胡釗涵

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